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03

2020.10

劉某非法生產(chǎn)、買賣4.29噸丙酮易制毒物品案,王超律師團(tuán)隊成功辯護(hù),一審輕判4年6個月

一、案情簡介 ? ? ? 被告人劉某系A(chǔ)化工企業(yè)的股東。2018年4月底,制毒主犯張某聯(lián)系B化工企業(yè)銷售員彭某購買丙酮,并告知其沒有購銷易制毒化學(xué)品資質(zhì)。彭某請示B化工企業(yè)老板鐘某后,鐘某同意,并電話聯(lián)系被告人劉某購買含有丙酮的稀釋劑,?被告人劉某在無銷售易制毒物品資質(zhì)的情況下同意出售,并確定單價為4900元/噸。?被告人劉某告知其公司職員林某此時,鐘某遂與林某聯(lián)系,林某并向鐘某提供收款賬戶。2018年5月14日,彭某到A化工企業(yè)拉貨,林某負(fù)責(zé)安排出貨,總計從A化工企業(yè)處取得含有丙酮的稀釋劑26桶,總計4.29噸。 ? ? ? 彭某購得上述貨物后,又以8200元/噸轉(zhuǎn)賣給制毒主犯張某。后因張某制毒團(tuán)伙被遂寧警方一鍋端,警方遂順藤摸瓜,查到劉某、林某、彭某、鐘某非法買賣易制毒物品的犯罪事實。 ? ? ? 根據(jù)公安機(jī)關(guān)就案涉稀釋劑委托所作的成分及含量鑒定意見來看,該稀釋劑中含有丙酮成分,含量在60.3%至84%之間。 ? ? ? 另,被告人劉某、林某及A化工企業(yè)員工等證實,銷售的稀釋劑是被告人劉某買的雜料勾兌而成。 二、辦案思路 ? ? ? 被告人劉某于2018年12月被檢察院批準(zhǔn)逮捕,其配偶遂委托本所王超律師作為劉某的辯護(hù)人正式介入處理該案。 ? ???《刑法》350條“違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、買賣、運(yùn)輸醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配劑,情節(jié)特別嚴(yán)重的,處七年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)。”以及《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定:違反國家規(guī)定,非法生產(chǎn)、買賣、運(yùn)輸制毒物品、走私制毒物品,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百五十條第一款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:?(一)制毒物品數(shù)量在本解釋第七條第一款規(guī)定的最高數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的。此處5倍以上是指2500千克以上。 ? ? ???根據(jù)上述規(guī)定,被告人劉某銷售的26桶回收丙酮達(dá)4.29噸,丙酮含量在60.3%至84%之間,極有可能面臨7年以上有期徒刑。 ? ??? 辯護(hù)思路: ? ? ?1、國家之所以對易制毒化學(xué)品進(jìn)行管理是因為易制毒化學(xué)品能被用于制造毒品,《刑法》第三百五十條打擊的對象也是那些能用于制造毒品的原料、配劑,因此判斷案涉稀釋劑是否屬于管制對象應(yīng)當(dāng)以其是否具有易制毒、能制毒的功能作為標(biāo)準(zhǔn)。而根據(jù)制毒主犯、鐘某、彭某、劉某的供述及在案稀釋劑使用情況來看,該稀釋劑無法用于制造毒品; ? ? ?2、檢察機(jī)關(guān)指控被告人劉某生產(chǎn)易制毒物品罪罪名不成立。本案中并無確實充分的證據(jù)證明被告人劉某主觀上有非法生產(chǎn)丙酮的故意、客觀上實施了非法生產(chǎn)丙酮的犯罪行為。單純的原料攪拌不會產(chǎn)生丙酮,故不排除被告人劉某購買的雜料里本身就含有回收丙酮這一合理懷疑; ? ? ?3、公安機(jī)關(guān)在辦理涉案制毒物品的搜查、扣押、分組、取樣、送檢程序上存在重大瑕疵,不符合法定程序,嚴(yán)重影響司法公正,而公安機(jī)關(guān)未能進(jìn)行補(bǔ)正亦無法作出合理解釋;另加之南公物鑒(理化)字[2019]0435號及0436號《檢驗報告》因檢驗部分內(nèi)容不全、適用的檢驗標(biāo)準(zhǔn)錯誤,故對《定量檢驗報告》依法應(yīng)予以排除,不得作為判決的依據(jù)。 ? ? ??三、判決結(jié)果: ? ? ? 經(jīng)王超律師有效辯護(hù),最終法院認(rèn)定被告人劉某非法生產(chǎn)制毒物品罪名不成立,罪名僅為非法買賣制毒物品罪一罪,并由非法生產(chǎn)、買賣制毒物品罪項下的第一被告變?yōu)榈箶?shù)第二被告,在法院采納《定量檢驗報告》的情況下,最終減輕處罰,判處有期徒刑四年六個月。 ? ? ?

02

2020.07

四川省眉山市洪雅縣人民法院發(fā)布“限駕令”

5月25日,眉山市洪雅縣法院對王某等23人發(fā)布了“限駕令”:有履行能力而拒不履行生效法律文書確定義務(wù),在未履行生效法律文書確定的義務(wù)前,不得有非生活和工作必需的駕駛行為。這也是四川發(fā)出的首個“限駕令”。 ?洪雅法院執(zhí)行局局長:在日常巡查以及專項執(zhí)法過程中,交警部門若發(fā)現(xiàn)限駕被執(zhí)行人駕駛非營運(yùn)車輛的,將及時向法院通報。法院工作人員會到場,如果是因工作或生活必須提前申請獲法院批準(zhǔn)的,經(jīng)查屬實的將予以放行。如果沒申請或者撒謊,法院將調(diào)查核實真實性,如果核實到限駕者在說謊,我們根據(jù)其態(tài)度和案件等執(zhí)行情況,對其進(jìn)行教育、訓(xùn)誡、約談甚至拘留等措施。但原則是,不會突破法律的規(guī)定。 申請執(zhí)行人和社會公眾可對限駕被執(zhí)行人駕駛非營運(yùn)車輛的行為進(jìn)行舉報,符合規(guī)定條件的,給予獎勵。被執(zhí)行人履行完畢生效法律文書確定的給付義務(wù)的,法院將及時解除其限駕令。 此前,?最高人民法院關(guān)于限制“老賴”高消費(fèi)的規(guī)定里,明確列舉了不能坐飛機(jī)、不能出國,不能買車、子女不能上高收費(fèi)私立學(xué)校等情形?。而此次“限駕令”無疑是加大了執(zhí)行力度。隨著越來越嚴(yán)格的執(zhí)行手段的實施,失信人越來越多的受到限制,付出的代價也越來越大,債務(wù)人在是否不還錢的問題上,也就會三思而后行。

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2020.03

最高人民法院 法釋〔2019〕19號 關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定

(2001年12月6日最高人民法院審判委員會第1201次會議通過 ?根據(jù)2019年10月14日最高人民法院審判委員會第1777次會議《關(guān)于修改〈關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定〉的決定》修正)   為保證人民法院正確認(rèn)定案件事實,公正、及時審理民事案件,保障和便利當(dāng)事人依法行使訴訟權(quán)利,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民事訴訟法)等有關(guān)法律的規(guī)定,結(jié)合民事審判經(jīng)驗和實際情況,制定本規(guī)定。   一、當(dāng)事人舉證   第一條 ? 原告向人民法院起訴或者被告提出反訴,應(yīng)當(dāng)提供符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)。   第二條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明舉證的要求及法律后果,促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)積極、全面、正確、誠實地完成舉證。   當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),可申請人民法院調(diào)查收集。   第三條 ?在訴訟過程中,一方當(dāng)事人陳述的于己不利的事實,或者對于己不利的事實明確表示承認(rèn)的,另一方當(dāng)事人無需舉證證明。   在證據(jù)交換、詢問、調(diào)查過程中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中,當(dāng)事人明確承認(rèn)于己不利的事實的,適用前款規(guī)定。   第四條 ?一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實既不承認(rèn)也不否認(rèn),經(jīng)審判人員說明并詢問后,其仍然不明確表示肯定或者否定的,視為對該事實的承認(rèn)。   第五條 ?當(dāng)事人委托訴訟代理人參加訴訟的,除授權(quán)委托書明確排除的事項外,訴訟代理人的自認(rèn)視為當(dāng)事人的自認(rèn)。   當(dāng)事人在場對訴訟代理人的自認(rèn)明確否認(rèn)的,不視為自認(rèn)。   第六條 ?普通共同訴訟中,共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出的自認(rèn),對作出自認(rèn)的當(dāng)事人發(fā)生效力。   必要共同訴訟中,共同訴訟人中一人或者數(shù)人作出自認(rèn)而其他共同訴訟人予以否認(rèn)的,不發(fā)生自認(rèn)的效力。其他共同訴訟人既不承認(rèn)也不否認(rèn),經(jīng)審判人員說明并詢問后仍然不明確表示意見的,視為全體共同訴訟人的自認(rèn)。   第七條 ?一方當(dāng)事人對于另一方當(dāng)事人主張的于己不利的事實有所限制或者附加條件予以承認(rèn)的,由人民法院綜合案件情況決定是否構(gòu)成自認(rèn)。   第八條 ?《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定的事實,不適用有關(guān)自認(rèn)的規(guī)定。   自認(rèn)的事實與已經(jīng)查明的事實不符的,人民法院不予確認(rèn)。   第九條 ?有下列情形之一,當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤銷自認(rèn)的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:   (一)經(jīng)對方當(dāng)事人同意的;   (二)自認(rèn)是在受脅迫或者重大誤解情況下作出的。   人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人撤銷自認(rèn)的,應(yīng)當(dāng)作出口頭或者書面裁定。   第十條 ?下列事實,當(dāng)事人無須舉證證明:  ?。ㄒ唬┳匀灰?guī)律以及定理、定律;   (二)眾所周知的事實;   (三)根據(jù)法律規(guī)定推定的事實;  ?。ㄋ模└鶕?jù)已知的事實和日常生活經(jīng)驗法則推定出的另一事實;   (五)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實;   (六)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的基本事實;  ?。ㄆ撸┮褳橛行ЧC文書所證明的事實。   前款第二項至第五項事實,當(dāng)事人有相反證據(jù)足以反駁的除外;第六項、第七項事實,當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的除外。   第十一條 ?當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù),應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的,可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品。   第十二條 以動產(chǎn)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)將原物提交人民法院。原物不宜搬移或者不宜保存的,當(dāng)事人可以提供復(fù)制品、影像資料或者其他替代品。   人民法院在收到當(dāng)事人提交的動產(chǎn)或者替代品后,應(yīng)當(dāng)及時通知雙方當(dāng)事人到人民法院或者保存現(xiàn)場查驗。   第十三條??當(dāng)事人以不動產(chǎn)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提供該不動產(chǎn)的影像資料。   人民法院認(rèn)為有必要的,應(yīng)當(dāng)通知雙方當(dāng)事人到場進(jìn)行查驗。   第十四條 ?電子數(shù)據(jù)包括下列信息、電子文件:  ?。ㄒ唬┚W(wǎng)頁、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的信息;   (二)手機(jī)短信、電子郵件、即時通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)的通信信息;  ?。ㄈ┯脩糇孕畔ⅰ⑸矸菡J(rèn)證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;   (四)文檔、圖片、音頻、視頻、數(shù)字證書、計算機(jī)程序等電子文件;  ?。ㄎ澹┢渌詳?shù)字化形式存儲、處理、傳輸?shù)哪軌蜃C明案件事實的信息。   第十五條??當(dāng)事人以視聽資料作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供存儲該視聽資料的原始載體。   當(dāng)事人以電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的,應(yīng)當(dāng)提供原件。電子數(shù)據(jù)的制作者制作的與原件一致的副本,或者直接來源于電子數(shù)據(jù)的打印件或其他可以顯示、識別的輸出介質(zhì),視為電子數(shù)據(jù)的原件。   第十六條 ?當(dāng)事人提供的公文書證系在中華人民共和國領(lǐng)域外形成的,該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。   中華人民共和國領(lǐng)域外形成的涉及身份關(guān)系的證據(jù),應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。   當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺灣地區(qū)形成的,應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。   第十七條 當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。   第十八條 雙方當(dāng)事人無爭議的事實符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供有關(guān)證據(jù)。   第十九條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號,對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明,簽名蓋章,注明提交日期,并依照對方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。   人民法院收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料,應(yīng)當(dāng)出具收據(jù),注明證據(jù)的名稱、份數(shù)和頁數(shù)以及收到的時間,由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。   二、證據(jù)的調(diào)查收集和保全   第二十條 當(dāng)事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提交書面申請。   申請書應(yīng)當(dāng)載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)名稱或者內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實以及明確的線索。   第二十一條 人民法院調(diào)查收集的書證,可以是原件,也可以是經(jīng)核對無誤的副本或者復(fù)制件。是副本或者復(fù)制件的,應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明來源和取證情況。   第二十二條 ?人民法院調(diào)查收集的物證應(yīng)當(dāng)是原物。被調(diào)查人提供原物確有困難的,可以提供復(fù)制品或者影像資料。提供復(fù)制品或者影像資料的,應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明取證情況。   第二十三條 ?人民法院調(diào)查收集視聽資料、電子數(shù)據(jù),應(yīng)當(dāng)要求被調(diào)查人提供原始載體。   提供原始載體確有困難的,可以提供復(fù)制件。提供復(fù)制件的,人民法院應(yīng)當(dāng)在調(diào)查筆錄中說明其來源和制作經(jīng)過。   人民法院對視聽資料、電子數(shù)據(jù)采取證據(jù)保全措施的,適用前款規(guī)定。   第二十四條 ?人民法院調(diào)查收集可能需要鑒定的證據(jù),應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)技術(shù)規(guī)范,確保證據(jù)不被污染。   第二十五條 ?當(dāng)事人或者利害關(guān)系人根據(jù)民事訴訟法第八十一條的規(guī)定申請證據(jù)保全的,申請書應(yīng)當(dāng)載明需要保全的證據(jù)的基本情況、申請保全的理由以及采取何種保全措施等內(nèi)容。   當(dāng)事人根據(jù)民事訴訟法第八十一條第一款的規(guī)定申請證據(jù)保全的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向人民法院提出。   法律、司法解釋對訴前證據(jù)保全有規(guī)定的,依照其規(guī)定辦理。   第二十六條 當(dāng)事人或者利害關(guān)系人申請采取查封、扣押等限制保全標(biāo)的物使用、流通等保全措施,或者保全可能對證據(jù)持有人造成損失的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令申請人提供相應(yīng)的擔(dān)保。   擔(dān)保方式或者數(shù)額由人民法院根據(jù)保全措施對證據(jù)持有人的影響、保全標(biāo)的物的價值、當(dāng)事人或者利害關(guān)系人爭議的訴訟標(biāo)的金額等因素綜合確定。   第二十七條 人民法院進(jìn)行證據(jù)保全,可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場。   根據(jù)當(dāng)事人的申請和具體情況,人民法院可以采取查封、扣押、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗等方法進(jìn)行證據(jù)保全,并制作筆錄。   在符合證據(jù)保全目的的情況下,人民法院應(yīng)當(dāng)選擇對證據(jù)持有人利益影響最小的保全措施。   第二十八條 申請證據(jù)保全錯誤造成財產(chǎn)損失,當(dāng)事人請求申請人承擔(dān)賠償責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。   第二十九條 ?人民法院采取訴前證據(jù)保全措施后,當(dāng)事人向其他有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的,采取保全措施的人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請,將保全的證據(jù)及時移交受理案件的人民法院。   第三十條 ?人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實需要通過鑒定意見證明的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明,并指定提出鑒定申請的期間。   符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。   第三十一條 ?當(dāng)事人申請鑒定,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)提出,并預(yù)交鑒定費(fèi)用。逾期不提出申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用的,視為放棄申請。   對需要鑒定的待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人,在人民法院指定期間內(nèi)無正當(dāng)理由不提出鑒定申請或者不預(yù)交鑒定費(fèi)用,或者拒不提供相關(guān)材料,致使待證事實無法查明的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。   第三十二條 ?人民法院準(zhǔn)許鑒定申請的,應(yīng)當(dāng)組織雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備相應(yīng)資格的鑒定人。當(dāng)事人協(xié)商不成的,由人民法院指定。   人民法院依職權(quán)委托鑒定的,可以在詢問當(dāng)事人的意見后,指定具備相應(yīng)資格的鑒定人。   人民法院在確定鑒定人后應(yīng)當(dāng)出具委托書,委托書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定事項、鑒定范圍、鑒定目的和鑒定期限。   第三十三條 鑒定開始之前,人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人簽署承諾書。承諾書中應(yīng)當(dāng)載明鑒定人保證客觀、公正、誠實地進(jìn)行鑒定,保證出庭作證,如作虛假鑒定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任等內(nèi)容。   鑒定人故意作虛假鑒定的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用,并根據(jù)情節(jié),依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。   第三十四條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人對鑒定材料進(jìn)行質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的材料,不得作為鑒定的根據(jù)。   經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,鑒定人可以調(diào)取證據(jù)、勘驗物證和現(xiàn)場、詢問當(dāng)事人或者證人。   第三十五條 ?鑒定人應(yīng)當(dāng)在人民法院確定的期限內(nèi)完成鑒定,并提交鑒定書。   鑒定人無正當(dāng)理由未按期提交鑒定書的,當(dāng)事人可以申請人民法院另行委托鑒定人進(jìn)行鑒定。人民法院準(zhǔn)許的,原鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還;拒不退還的,依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。   第三十六條 ?人民法院對鑒定人出具的鑒定書,應(yīng)當(dāng)審查是否具有下列內(nèi)容:  ?。ㄒ唬┪蟹ㄔ旱拿Q;  ?。ǘ┪需b定的內(nèi)容、要求;  ?。ㄈ╄b定材料;   (四)鑒定所依據(jù)的原理、方法;  ?。ㄎ澹﹁b定過程的說明;  ?。╄b定意見;  ?。ㄆ撸┏兄Z書。   鑒定書應(yīng)當(dāng)由鑒定人簽名或者蓋章,并附鑒定人的相應(yīng)資格證明。委托機(jī)構(gòu)鑒定的,鑒定書應(yīng)當(dāng)由鑒定機(jī)構(gòu)蓋章,并由從事鑒定的人員簽名。   第三十七條 人民法院收到鑒定書后,應(yīng)當(dāng)及時將副本送交當(dāng)事人。   當(dāng)事人對鑒定書的內(nèi)容有異議的,應(yīng)當(dāng)在人民法院指定期間內(nèi)以書面方式提出。   對于當(dāng)事人的異議,人民法院應(yīng)當(dāng)要求鑒定人作出解釋、說明或者補(bǔ)充。人民法院認(rèn)為有必要的,可以要求鑒定人對當(dāng)事人未提出異議的內(nèi)容進(jìn)行解釋、說明或者補(bǔ)充。   第三十八條 ?當(dāng)事人在收到鑒定人的書面答復(fù)后仍有異議的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十一條的規(guī)定,通知有異議的當(dāng)事人預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用,并通知鑒定人出庭。有異議的當(dāng)事人不預(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用的,視為放棄異議。   雙方當(dāng)事人對鑒定意見均有異議的,分?jǐn)傤A(yù)交鑒定人出庭費(fèi)用。   第三十九條 ?鑒定人出庭費(fèi)用按照證人出庭作證費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)計算,由敗訴的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。因鑒定意見不明確或者有瑕疵需要鑒定人出庭的,出庭費(fèi)用由其自行負(fù)擔(dān)。   人民法院委托鑒定時已經(jīng)確定鑒定人出庭費(fèi)用包含在鑒定費(fèi)用中的,不再通知當(dāng)事人預(yù)交。   第四十條 ?當(dāng)事人申請重新鑒定,存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:  ?。ㄒ唬╄b定人不具備相應(yīng)資格的;  ?。ǘ╄b定程序嚴(yán)重違法的;  ?。ㄈ╄b定意見明顯依據(jù)不足的;  ?。ㄋ模╄b定意見不能作為證據(jù)使用的其他情形。   存在前款第一項至第三項情形的,鑒定人已經(jīng)收取的鑒定費(fèi)用應(yīng)當(dāng)退還。拒不退還的,依照本規(guī)定第八十一條第二款的規(guī)定處理。   對鑒定意見的瑕疵,可以通過補(bǔ)正、補(bǔ)充鑒定或者補(bǔ)充質(zhì)證、重新質(zhì)證等方法解決的,人民法院不予準(zhǔn)許重新鑒定的申請。   重新鑒定的,原鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。   第四十一條 對于一方當(dāng)事人就專門性問題自行委托有關(guān)機(jī)構(gòu)或者人員出具的意見,另一方當(dāng)事人有證據(jù)或者理由足以反駁并申請鑒定的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。   第四十二條 ?鑒定意見被采信后,鑒定人無正當(dāng)理由撤銷鑒定意見的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用,并可以根據(jù)情節(jié),依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定對鑒定人進(jìn)行處罰。當(dāng)事人主張鑒定人負(fù)擔(dān)由此增加的合理費(fèi)用的,人民法院應(yīng)予支持。   人民法院采信鑒定意見后準(zhǔn)許鑒定人撤銷的,應(yīng)當(dāng)責(zé)令其退還鑒定費(fèi)用。   第四十三條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)在勘驗前將勘驗的時間和地點(diǎn)通知當(dāng)事人。當(dāng)事人不參加的,不影響勘驗進(jìn)行。   當(dāng)事人可以就勘驗事項向人民法院進(jìn)行解釋和說明,可以請求人民法院注意勘驗中的重要事項。   人民法院勘驗物證或者現(xiàn)場,應(yīng)當(dāng)制作筆錄,記錄勘驗的時間、地點(diǎn)、勘驗人、在場人、勘驗的經(jīng)過、結(jié)果,由勘驗人、在場人簽名或者蓋章。對于繪制的現(xiàn)場圖應(yīng)當(dāng)注明繪制的時間、方位、測繪人姓名、身份等內(nèi)容。   第四十四條 ?摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實相關(guān)的文件、材料,應(yīng)當(dāng)注明出處,并加蓋制作單位或者保管單位的印章,摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名或者蓋章。   摘錄文件、材料應(yīng)當(dāng)保持內(nèi)容相應(yīng)的完整性。   第四十五條 當(dāng)事人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百一十二條的規(guī)定申請人民法院責(zé)令對方當(dāng)事人提交書證的,申請書應(yīng)當(dāng)載明所申請?zhí)峤坏臅C名稱或者內(nèi)容、需要以該書證證明的事實及事實的重要性、對方當(dāng)事人控制該書證的根據(jù)以及應(yīng)當(dāng)提交該書證的理由。   對方當(dāng)事人否認(rèn)控制書證的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定、習(xí)慣等因素,結(jié)合案件的事實、證據(jù),對于書證是否在對方當(dāng)事人控制之下的事實作出綜合判斷。   第四十六條 ?人民法院對當(dāng)事人提交書證的申請進(jìn)行審查時,應(yīng)當(dāng)聽取對方當(dāng)事人的意見,必要時可以要求雙方當(dāng)事人提供證據(jù)、進(jìn)行辯論。   當(dāng)事人申請?zhí)峤坏臅C不明確、書證對于待證事實的證明無必要、待證事實對于裁判結(jié)果無實質(zhì)性影響、書證未在對方當(dāng)事人控制之下或者不符合本規(guī)定第四十七條情形的,人民法院不予準(zhǔn)許。   當(dāng)事人申請理由成立的,人民法院應(yīng)當(dāng)作出裁定,責(zé)令對方當(dāng)事人提交書證;理由不成立的,通知申請人。   第四十七條 ?下列情形,控制書證的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)提交書證:  ?。ㄒ唬┛刂茣C的當(dāng)事人在訴訟中曾經(jīng)引用過的書證;  ?。ǘ閷Ψ疆?dāng)事人的利益制作的書證;  ?。ㄈΨ疆?dāng)事人依照法律規(guī)定有權(quán)查閱、獲取的書證;  ?。ㄋ模┵~簿、記賬原始憑證;  ?。ㄎ澹┤嗣穹ㄔ赫J(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交書證的其他情形。   前款所列書證,涉及國家秘密、商業(yè)秘密、當(dāng)事人或第三人的隱私,或者存在法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)保密的情形的,提交后不得公開質(zhì)證。   第四十八條 ?控制書證的當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提交書證的,人民法院可以認(rèn)定對方當(dāng)事人所主張的書證內(nèi)容為真實。   控制書證的當(dāng)事人存在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百一十三條規(guī)定情形的,人民法院可以認(rèn)定對方當(dāng)事人主張以該書證證明的事實為真實。   三、舉證時限與證據(jù)交換   第四十九條 ?被告應(yīng)當(dāng)在答辯期屆滿前提出書面答辯,闡明其對原告訴訟請求及所依據(jù)的事實和理由的意見。   第五十條 人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段向當(dāng)事人送達(dá)舉證通知書。   舉證通知書應(yīng)當(dāng)載明舉證責(zé)任的分配原則和要求、可以向人民法院申請調(diào)查收集證據(jù)的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果等內(nèi)容。   第五十一條 舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商,并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許。   人民法院指定舉證期限的,適用第一審普通程序?qū)徖淼陌讣坏蒙儆谑迦?,?dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于十日。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣坏贸^十五日,小額訴訟案件的舉證期限一般不得超過七日。   舉證期限屆滿后,當(dāng)事人提供反駁證據(jù)或者對已經(jīng)提供的證據(jù)的來源、形式等方面的瑕疵進(jìn)行補(bǔ)正的,人民法院可以酌情再次確定舉證期限,該期限不受前款規(guī)定的期間限制。   第五十二條 ?當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)存在客觀障礙,屬于民事訴訟法第六十五條第二款規(guī)定的“當(dāng)事人在該期限內(nèi)提供證據(jù)確有困難”的情形。   前款情形,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的舉證能力、不能在舉證期限內(nèi)提供證據(jù)的原因等因素綜合判斷。必要時,可以聽取對方當(dāng)事人的意見。   第五十三條 訴訟過程中,當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與人民法院根據(jù)案件事實作出的認(rèn)定不一致的,人民法院應(yīng)當(dāng)將法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力作為焦點(diǎn)問題進(jìn)行審理。但法律關(guān)系性質(zhì)對裁判理由及結(jié)果沒有影響,或者有關(guān)問題已經(jīng)當(dāng)事人充分辯論的除外。   存在前款情形,當(dāng)事人根據(jù)法庭審理情況變更訴訟請求的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。   第五十四條??當(dāng)事人申請延長舉證期限的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向人民法院提出書面申請。   申請理由成立的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許,適當(dāng)延長舉證期限,并通知其他當(dāng)事人。延長的舉證期限適用于其他當(dāng)事人。   申請理由不成立的,人民法院不予準(zhǔn)許,并通知申請人。   第五十五條 存在下列情形的,舉證期限按照如下方式確定:  ?。ㄒ唬┊?dāng)事人依照民事訴訟法第一百二十七條規(guī)定提出管轄權(quán)異議的,舉證期限中止,自駁回管轄權(quán)異議的裁定生效之日起恢復(fù)計算;   (二)追加當(dāng)事人、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟或者無獨(dú)立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院通知參加訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)依照本規(guī)定第五十一條的規(guī)定為新參加訴訟的當(dāng)事人確定舉證期限,該舉證期限適用于其他當(dāng)事人;  ?。ㄈ┌l(fā)回重審的案件,第一審人民法院可以結(jié)合案件具體情況和發(fā)回重審的原因,酌情確定舉證期限;  ?。ㄋ模┊?dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況重新確定舉證期限;   (五)公告送達(dá)的,舉證期限自公告期屆滿之次日起計算。   第五十六條 ?人民法院依照民事訴訟法第一百三十三條第四項的規(guī)定,通過組織證據(jù)交換進(jìn)行審理前準(zhǔn)備的,證據(jù)交換之日舉證期限屆滿。   證據(jù)交換的時間可以由當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認(rèn)可,也可以由人民法院指定。當(dāng)事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的,證據(jù)交換日相應(yīng)順延。   第五十七條 證據(jù)交換應(yīng)當(dāng)在審判人員的主持下進(jìn)行。   在證據(jù)交換的過程中,審判人員對當(dāng)事人無異議的事實、證據(jù)應(yīng)當(dāng)記錄在卷;對有異議的證據(jù),按照需要證明的事實分類記錄在卷,并記載異議的理由。通過證據(jù)交換,確定雙方當(dāng)事人爭議的主要問題。   第五十八條 當(dāng)事人收到對方的證據(jù)后有反駁證據(jù)需要提交的,人民法院應(yīng)當(dāng)再次組織證據(jù)交換。   第五十九條 人民法院對逾期提供證據(jù)的當(dāng)事人處以罰款的,可以結(jié)合當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的主觀過錯程度、導(dǎo)致訴訟遲延的情況、訴訟標(biāo)的金額等因素,確定罰款數(shù)額。   四、質(zhì)證   第六十條 ?當(dāng)事人在審理前的準(zhǔn)備階段或者人民法院調(diào)查、詢問過程中發(fā)表過質(zhì)證意見的證據(jù),視為質(zhì)證過的證據(jù)。   當(dāng)事人要求以書面方式發(fā)表質(zhì)證意見,人民法院在聽取對方當(dāng)事人意見后認(rèn)為有必要的,可以準(zhǔn)許。人民法院應(yīng)當(dāng)及時將書面質(zhì)證意見送交對方當(dāng)事人。   第六十一條 對書證、物證、視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)出示證據(jù)的原件或者原物。但有下列情形之一的除外:  ?。ㄒ唬┏鍪驹蛘咴锎_有困難并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;  ?。ǘ┰蛘咴镆巡淮嬖?,但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或者原物一致的。   第六十二條 ?質(zhì)證一般按下列順序進(jìn)行:   (一)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進(jìn)行質(zhì)證;  ?。ǘ┍桓娉鍪咀C據(jù),原告、第三人與被告進(jìn)行質(zhì)證;   (三)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進(jìn)行質(zhì)證。   人民法院根據(jù)當(dāng)事人申請調(diào)查收集的證據(jù),審判人員對調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后,由提出申請的當(dāng)事人與對方當(dāng)事人、第三人進(jìn)行質(zhì)證。   人民法院依職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù),由審判人員對調(diào)查收集證據(jù)的情況進(jìn)行說明后,聽取當(dāng)事人的意見。   第六十三條 當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)就案件事實作真實、完整的陳述。   當(dāng)事人的陳述與此前陳述不一致的,人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說明理由,并結(jié)合當(dāng)事人的訴訟能力、證據(jù)和案件具體情況進(jìn)行審查認(rèn)定。   當(dāng)事人故意作虛假陳述妨礙人民法院審理的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié),依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。   第六十四條 人民法院認(rèn)為有必要的,可以要求當(dāng)事人本人到場,就案件的有關(guān)事實接受詢問。   人民法院要求當(dāng)事人到場接受詢問的,應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人詢問的時間、地點(diǎn)、拒不到場的后果等內(nèi)容。   第六十五條 人民法院應(yīng)當(dāng)在詢問前責(zé)令當(dāng)事人簽署保證書并宣讀保證書的內(nèi)容。   保證書應(yīng)當(dāng)載明保證據(jù)實陳述,絕無隱瞞、歪曲、增減,如有虛假陳述應(yīng)當(dāng)接受處罰等內(nèi)容。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在保證書上簽名、捺印。   當(dāng)事人有正當(dāng)理由不能宣讀保證書的,由書記員宣讀并進(jìn)行說明。   第六十六條 ?當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到場、拒不簽署或宣讀保證書或者拒不接受詢問的,人民法院應(yīng)當(dāng)綜合案件情況,判斷待證事實的真?zhèn)?。待證事實無其他證據(jù)證明的,人民法院應(yīng)當(dāng)作出不利于該當(dāng)事人的認(rèn)定。   第六十七條 ?不能正確表達(dá)意思的人,不能作為證人。   待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應(yīng)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人,可以作為證人。   第六十八條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)要求證人出庭作證,接受審判人員和當(dāng)事人的詢問。證人在審理前的準(zhǔn)備階段或者人民法院調(diào)查、詢問等雙方當(dāng)事人在場時陳述證言的,視為出庭作證。   雙方當(dāng)事人同意證人以其他方式作證并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的,證人可以不出庭作證。   無正當(dāng)理由未出庭的證人以書面等方式提供的證言,不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。   第六十九條 ?當(dāng)事人申請證人出庭作證的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前向人民法院提交申請書。   申請書應(yīng)當(dāng)載明證人的姓名、職業(yè)、住所、聯(lián)系方式,作證的主要內(nèi)容,作證內(nèi)容與待證事實的關(guān)聯(lián)性,以及證人出庭作證的必要性。   符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)通知證人出庭作證。   第七十條 人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證申請的,應(yīng)當(dāng)向證人送達(dá)通知書并告知雙方當(dāng)事人。通知書中應(yīng)當(dāng)載明證人作證的時間、地點(diǎn),作證的事項、要求以及作偽證的法律后果等內(nèi)容。   當(dāng)事人申請證人出庭作證的事項與待證事實無關(guān),或者沒有通知證人出庭作證必要的,人民法院不予準(zhǔn)許當(dāng)事人的申請。   第七十一條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)要求證人在作證之前簽署保證書,并在法庭上宣讀保證書的內(nèi)容。但無民事行為能力人和限制民事行為能力人作為證人的除外。   證人確有正當(dāng)理由不能宣讀保證書的,由書記員代為宣讀并進(jìn)行說明。   證人拒絕簽署或者宣讀保證書的,不得作證,并自行承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。   證人保證書的內(nèi)容適用當(dāng)事人保證書的規(guī)定。   第七十二條 ?證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實,作證時不得使用猜測、推斷或者評論性語言。   證人作證前不得旁聽法庭審理,作證時不得以宣讀事先準(zhǔn)備的書面材料的方式陳述證言。   證人言辭表達(dá)有障礙的,可以通過其他表達(dá)方式作證。   第七十三條 ?證人應(yīng)當(dāng)就其作證的事項進(jìn)行連續(xù)陳述。   當(dāng)事人及其法定代理人、訴訟代理人或者旁聽人員干擾證人陳述的,人民法院應(yīng)當(dāng)及時制止,必要時可以依照民事訴訟法第一百一十條的規(guī)定進(jìn)行處罰。   第七十四條 ?審判人員可以對證人進(jìn)行詢問。當(dāng)事人及其訴訟代理人經(jīng)審判人員許可后可以詢問證人。   詢問證人時其他證人不得在場。   人民法院認(rèn)為有必要的,可以要求證人之間進(jìn)行對質(zhì)。   第七十五條??證人出庭作證后,可以向人民法院申請支付證人出庭作證費(fèi)用。證人有困難需要預(yù)先支取出庭作證費(fèi)用的,人民法院可以根據(jù)證人的申請在出庭作證前支付。   第七十六條 ?證人確有困難不能出庭作證,申請以書面證言、視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料等方式作證的,應(yīng)當(dāng)向人民法院提交申請書。申請書中應(yīng)當(dāng)載明不能出庭的具體原因。   符合民事訴訟法第七十三條規(guī)定情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。   第七十七條 ?證人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,以書面證言方式作證的,應(yīng)當(dāng)簽署保證書;以視聽傳輸技術(shù)或者視聽資料方式作證的,應(yīng)當(dāng)簽署保證書并宣讀保證書的內(nèi)容。   第七十八條 ?當(dāng)事人及其訴訟代理人對證人的詢問與待證事實無關(guān),或者存在威脅、侮辱證人或不適當(dāng)引導(dǎo)等情形的,審判人員應(yīng)當(dāng)及時制止。必要時可以依照民事訴訟法第一百一十條、第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。   證人故意作虛假陳述,訴訟參與人或者其他人以暴力、威脅、賄買等方法妨礙證人作證,或者在證人作證后以侮辱、誹謗、誣陷、恐嚇、毆打等方式對證人打擊報復(fù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié),依照民事訴訟法第一百一十一條的規(guī)定,對行為人進(jìn)行處罰。   第七十九條 ?鑒定人依照民事訴訟法第七十八條的規(guī)定出庭作證的,人民法院應(yīng)當(dāng)在開庭審理三日前將出庭的時間、地點(diǎn)及要求通知鑒定人。   委托機(jī)構(gòu)鑒定的,應(yīng)當(dāng)由從事鑒定的人員代表機(jī)構(gòu)出庭。   第八十條 ?鑒定人應(yīng)當(dāng)就鑒定事項如實答復(fù)當(dāng)事人的異議和審判人員的詢問。當(dāng)庭答復(fù)確有困難的,經(jīng)人民法院準(zhǔn)許,可以在庭審結(jié)束后書面答復(fù)。   人民法院應(yīng)當(dāng)及時將書面答復(fù)送交當(dāng)事人,并聽取當(dāng)事人的意見。必要時,可以再次組織質(zhì)證。   第八十一條??鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認(rèn)定案件事實的根據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)主管部門或者組織對拒不出庭作證的鑒定人予以處罰。   當(dāng)事人要求退還鑒定費(fèi)用的,人民法院應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)作出裁定,責(zé)令鑒定人退還;拒不退還的,由人民法院依法執(zhí)行。   當(dāng)事人因鑒定人拒不出庭作證申請重新鑒定的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。   第八十二條 ?經(jīng)法庭許可,當(dāng)事人可以詢問鑒定人、勘驗人。   詢問鑒定人、勘驗人不得使用威脅、侮辱等不適當(dāng)?shù)难哉Z和方式。   第八十三條 ?當(dāng)事人依照民事訴訟法第七十九條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百二十二條的規(guī)定,申請有專門知識的人出庭的,申請書中應(yīng)當(dāng)載明有專門知識的人的基本情況和申請的目的。   人民法院準(zhǔn)許當(dāng)事人申請的,應(yīng)當(dāng)通知雙方當(dāng)事人。   第八十四條 ?審判人員可以對有專門知識的人進(jìn)行詢問。經(jīng)法庭準(zhǔn)許,當(dāng)事人可以對有專門知識的人進(jìn)行詢問,當(dāng)事人各自申請的有專門知識的人可以就案件中的有關(guān)問題進(jìn)行對質(zhì)。   有專門知識的人不得參與對鑒定意見質(zhì)證或者就專業(yè)問題發(fā)表意見之外的法庭審理活動。   五、證據(jù)的審核認(rèn)定   第八十五條 人民法院應(yīng)當(dāng)以證據(jù)能夠證明的案件事實為根據(jù)依法作出裁判。   審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序,全面、客觀地審核證據(jù),依據(jù)法律的規(guī)定,遵循法官職業(yè)道德,運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗,對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷,并公開判斷的理由和結(jié)果。   第八十六條 ?當(dāng)事人對于欺詐、脅迫、惡意串通事實的證明,以及對于口頭遺囑或贈與事實的證明,人民法院確信該待證事實存在的可能性能夠排除合理懷疑的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實存在。   與訴訟保全、回避等程序事項有關(guān)的事實,人民法院結(jié)合當(dāng)事人的說明及相關(guān)證據(jù),認(rèn)為有關(guān)事實存在的可能性較大的,可以認(rèn)定該事實存在。   第八十七條 ?審判人員對單一證據(jù)可以從下列方面進(jìn)行審核認(rèn)定:  ?。ㄒ唬┳C據(jù)是否為原件、原物,復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物是否相符;  ?。ǘ┳C據(jù)與本案事實是否相關(guān);   (三)證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;   (四)證據(jù)的內(nèi)容是否真實;  ?。ㄎ澹┳C人或者提供證據(jù)的人與當(dāng)事人有無利害關(guān)系。   第八十八條 ?審判人員對案件的全部證據(jù),應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。   第八十九條 當(dāng)事人在訴訟過程中認(rèn)可的證據(jù),人民法院應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外。   當(dāng)事人對認(rèn)可的證據(jù)反悔的,參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第二百二十九條的規(guī)定處理。   第九十條 下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的根據(jù):  ?。ㄒ唬┊?dāng)事人的陳述;  ?。ǘo民事行為能力人或者限制民事行為能力人所作的與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;  ?。ㄈ┡c一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人陳述的證言;  ?。ㄋ模┐嬗幸牲c(diǎn)的視聽資料、電子數(shù)據(jù);  ?。ㄎ澹o法與原件、原物核對的復(fù)制件、復(fù)制品。   第九十一條 ?公文書證的制作者根據(jù)文書原件制作的載有部分或者全部內(nèi)容的副本,與正本具有相同的證明力。   在國家機(jī)關(guān)存檔的文件,其復(fù)制件、副本、節(jié)錄本經(jīng)檔案部門或者制作原本的機(jī)關(guān)證明其內(nèi)容與原本一致的,該復(fù)制件、副本、節(jié)錄本具有與原本相同的證明力。   第九十二條 私文書證的真實性,由主張以私文書證證明案件事實的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。   私文書證由制作者或者其代理人簽名、蓋章或捺印的,推定為真實。   私文書證上有刪除、涂改、增添或者其他形式瑕疵的,人民法院應(yīng)當(dāng)綜合案件的具體情況判斷其證明力。   第九十三條 ?人民法院對于電子數(shù)據(jù)的真實性,應(yīng)當(dāng)結(jié)合下列因素綜合判斷:  ?。ㄒ唬╇娮訑?shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否完整、可靠;  ?。ǘ╇娮訑?shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否處于正常運(yùn)行狀態(tài),或者不處于正常運(yùn)行狀態(tài)時對電子數(shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸是否有影響;  ?。ㄈ╇娮訑?shù)據(jù)的生成、存儲、傳輸所依賴的計算機(jī)系統(tǒng)的硬件、軟件環(huán)境是否具備有效的防止出錯的監(jiān)測、核查手段;  ?。ㄋ模╇娮訑?shù)據(jù)是否被完整地保存、傳輸、提取,保存、傳輸、提取的方法是否可靠;  ?。ㄎ澹╇娮訑?shù)據(jù)是否在正常的往來活動中形成和存儲;  ?。┍4妗鬏?、提取電子數(shù)據(jù)的主體是否適當(dāng);  ?。ㄆ撸┯绊戨娮訑?shù)據(jù)完整性和可靠性的其他因素。   人民法院認(rèn)為有必要的,可以通過鑒定或者勘驗等方法,審查判斷電子數(shù)據(jù)的真實性。   第九十四條 ?電子數(shù)據(jù)存在下列情形的,人民法院可以確認(rèn)其真實性,但有足以反駁的相反證據(jù)的除外:   (一)由當(dāng)事人提交或者保管的于己不利的電子數(shù)據(jù);  ?。ǘ┯捎涗浐捅4骐娮訑?shù)據(jù)的中立第三方平臺提供或者確認(rèn)的;  ?。ㄈ┰谡I(yè)務(wù)活動中形成的;  ?。ㄋ模┮詸n案管理方式保管的;   (五)以當(dāng)事人約定的方式保存、傳輸、提取的。   電子數(shù)據(jù)的內(nèi)容經(jīng)公證機(jī)關(guān)公證的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其真實性,但有相反證據(jù)足以推翻的除外。   第九十五條 ?一方當(dāng)事人控制證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提交,對待證事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于控制人的,人民法院可以認(rèn)定該主張成立。   第九十六條 ?人民法院認(rèn)定證人證言,可以通過對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷。   第九十七條 ?人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由。   對當(dāng)事人無爭議的證據(jù),是否采納的理由可以不在裁判文書中表述。   六、其他   第九十八條 對證人、鑒定人、勘驗人的合法權(quán)益依法予以保護(hù)。   當(dāng)事人或者其他訴訟參與人偽造、毀滅證據(jù),提供虛假證據(jù),阻止證人作證,指使、賄買、脅迫他人作偽證,或者對證人、鑒定人、勘驗人打擊報復(fù)的,依照民事訴訟法第一百一十條、第一百一十一條的規(guī)定進(jìn)行處罰。   第九十九條 本規(guī)定對證據(jù)保全沒有規(guī)定的,參照適用法律、司法解釋關(guān)于財產(chǎn)保全的規(guī)定。   除法律、司法解釋另有規(guī)定外,對當(dāng)事人、鑒定人、有專門知識的人的詢問參照適用本規(guī)定中關(guān)于詢問證人的規(guī)定;關(guān)于書證的規(guī)定適用于視聽資料、電子數(shù)據(jù);存儲在電子計算機(jī)等電子介質(zhì)中的視聽資料,適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。   第一百條 本規(guī)定自2020年5月1日起施行。   本規(guī)定公布施行后,最高人民法院以前發(fā)布的司法解釋與本規(guī)定不一致的,不再適用。

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2020.03

人力資源社會保障部 財政部 稅務(wù)總局 關(guān)于階段性減免企業(yè)社會保險費(fèi)的通知 人社部發(fā)〔2020〕11號

各省、自治區(qū)、直轄市人民政府,新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán): 為貫徹落實習(xí)近平總書記關(guān)于新冠肺炎疫情防控工作的重要指示精神,紓解企業(yè)困難,推動企業(yè)有序復(fù)工復(fù)產(chǎn),支持穩(wěn)定和擴(kuò)大就業(yè),根據(jù)社會保險法有關(guān)規(guī)定,經(jīng)國務(wù)院同意,現(xiàn)就階段性減免企業(yè)基本養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、工傷保險(以下簡稱三項社會保險)單位繳費(fèi)部分有關(guān)問題通知如下: 一、自2020年2月起,各省、自治區(qū)、直轄市(除湖北省外)及新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)(以下統(tǒng)稱省)可根據(jù)受疫情影響情況和基金承受能力,免征中小微企業(yè)三項社會保險單位繳費(fèi)部分,免征期限不超過5個月;對大型企業(yè)等其他參保單位(不含機(jī)關(guān)事業(yè)單位)三項社會保險單位繳費(fèi)部分可減半征收,減征期限不超過3個月。 二、自2020年2月起,湖北省可免征各類參保單位(不含機(jī)關(guān)事業(yè)單位)三項社會保險單位繳費(fèi)部分,免征期限不超過5個月。 三、受疫情影響生產(chǎn)經(jīng)營出現(xiàn)嚴(yán)重困難的企業(yè),可申請緩繳社會保險費(fèi),緩繳期限原則上不超過6個月,緩繳期間免收滯納金。 四、各省根據(jù)工業(yè)和信息化部、統(tǒng)計局、發(fā)展改革委、財政部《關(guān)于印發(fā)中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的通知》(工信部聯(lián)企業(yè)〔2011〕300號)等有關(guān)規(guī)定,結(jié)合本省實際確定減免企業(yè)對象,并加強(qiáng)部門間信息共享,不增加企業(yè)事務(wù)性負(fù)擔(dān)。 五、要確保參保人員社會保險權(quán)益不受影響,企業(yè)要依法履行好代扣代繳職工個人繳費(fèi)的義務(wù),社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要做好個人權(quán)益記錄工作。 六、各省級政府要切實承擔(dān)主體責(zé)任,確保各項社會保險待遇按時足額支付。加快推進(jìn)養(yǎng)老保險省級統(tǒng)籌,確保年底前實現(xiàn)基金省級統(tǒng)收統(tǒng)支。2020年企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險基金中央調(diào)劑比例提高到4%,加大對困難地區(qū)的支持力度。 七、各省要結(jié)合當(dāng)?shù)貙嶋H,按照本通知規(guī)定的減免范圍和減免時限執(zhí)行,規(guī)范和加強(qiáng)基金管理,不得自行出臺其他減收增支政策。各省可根據(jù)減免情況,合理調(diào)整2020年基金收入預(yù)算。 各省要提高認(rèn)識,切實加強(qiáng)組織領(lǐng)導(dǎo),統(tǒng)籌做好疫情防控和經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展工作,抓緊制定具體實施辦法,盡快兌現(xiàn)減免政策。各省印發(fā)的具體實施辦法于3月5日前報人力資源社會保障部、財政部、稅務(wù)總局備案。各級人力資源社會保障、財政、稅務(wù)部門要會同相關(guān)部門,切實履行職責(zé),加強(qiáng)溝通配合,全力做好疫情防控期間企業(yè)社會保險工作,確保企業(yè)社會保險費(fèi)減免等各項政策措施落實到位。 ?????? 人力資源社會保障部?財政部?稅務(wù)總局 2020年2月20日

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2019.11

?企業(yè)勞動用工常見法律風(fēng)險及應(yīng)對建議

?? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 企業(yè)勞動用工常見法律風(fēng)險及應(yīng)對建議 一、未簽訂或未續(xù)簽書面勞動合同 《勞動合同法》規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的,自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。” 與勞動者簽訂書面勞動合同,屬于用人單位的法定義務(wù),絕大多數(shù)企業(yè)都知曉該規(guī)定。但是對于合同期滿未及時續(xù)簽或者應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同而未簽也同樣需要支付雙倍工資的規(guī)定,企業(yè)關(guān)注較少,導(dǎo)致因此產(chǎn)生的雙倍工資糾紛層出不窮。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 1、企業(yè)人事行政部門及時在勞動合同到期后1個月內(nèi)與員工續(xù)簽勞動合同; 2、在員工提出簽訂無固定期限勞動合同后,審查是否符合簽訂條件,符合的應(yīng)當(dāng)及時簽訂。 延伸問題: 1、未簽訂勞動合同的雙倍工資應(yīng)支付多少個月? ????答:用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的,用人單位實際給付的二倍工資差額不超過十一個月。用人單位未與勞動者簽訂無固定期限勞動合同的,用人單位實際給付勞動者的二倍工資差額不超過十二個月。 2、如果員工拒不簽訂書面勞動合同,用人單位還應(yīng)否承擔(dān)雙倍工資支付責(zé)任? 答:如果用人單位在用工之日起1個月內(nèi)或者應(yīng)當(dāng)續(xù)簽合同的1個月之內(nèi),通知員工簽訂后,員工不簽訂的,用人單位應(yīng)解除雙方勞動關(guān)系,不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金;反之,超過1個月,即使屬于員工拒簽情形,用人單位仍需賠償雙倍工資。不要問為什么,就是這么殘酷! 3、如果員工崗位職責(zé)范圍包括負(fù)責(zé)訂立勞動合同內(nèi)容的,該員工以未簽訂書面勞動合同為由主張雙倍工資的,用人單位還應(yīng)否承擔(dān)雙倍工資支付責(zé)任? ????答:原則上不承擔(dān)雙倍工資責(zé)任,但該類員工有證據(jù)證明向用人單位提出簽訂勞動合同,而用人單位予以拒絕的除外。 二、違法約定試用期 《勞動合同法》規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的,由勞動行政部門責(zé)令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的,由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn),按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金?!? 試用期不是想怎么約定就怎么約定,法律明確規(guī)定了不同類型、期限的勞動合同對應(yīng)的試用期,用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法約定,否則將面臨賠償責(zé)任。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 用人單位須嚴(yán)格把握“311”、“132”、“36”的規(guī)定(具體參見《勞動合同法》第19條規(guī)定);同時須清晰認(rèn)識到“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期?!? 延伸問題: 《勞動合同法》第19條規(guī)定“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。”,那么同一勞動者在離職后間隔一段時間再到同一單位就業(yè)的,能否再約定試用期? ??答:對于勞動者離職后再次返回用人單位工作能否約定試用期,目前法律沒有明確規(guī)定,對此也不能一概而論,而應(yīng)根據(jù)前后兩段勞動合同的間隔時間長短、崗位內(nèi)容是否發(fā)生變化等情況綜合分析再次約定試用期的合理性與正當(dāng)性,如果間隔時間較短,內(nèi)容基本相同的,不能再次約定,反之則可以約定。 三、試用期隨意解聘員工,未約定試用期員工錄用條件 《勞動合同法》規(guī)定“在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由?!薄? 根據(jù)前述規(guī)定,可以看出,法律原則上是禁止用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同的,除非員工在試用期被證明不符合錄用條件或者出現(xiàn)了用人單位無過失性辭退情形。而實踐中,大多數(shù)企業(yè)均認(rèn)為試用期內(nèi),企業(yè)有權(quán)隨意解聘員工,只要企業(yè)覺得試用的員工不行,就可以讓其走人,這一觀點(diǎn)大錯特錯,如果隨意解聘,極易構(gòu)成違法解聘,須承擔(dān)賠償責(zé)任。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 妥善運(yùn)用“員工在試用期被證明不符合錄用條件,用人單位可以解除勞動合同”的規(guī)定,在勞動合同或者單位規(guī)章制度中明確約定或規(guī)定試用期的錄用條件,一旦出現(xiàn)不符者,固定相關(guān)證據(jù)后,方可依法解聘。 四、隨意調(diào)崗 《勞動合同法》規(guī)定“用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容?!?,由此可見,變更勞動合同內(nèi)容需要雙方協(xié)商一致,否則單方無權(quán)變更。有些企業(yè)會認(rèn)為,通過調(diào)崗降薪逼迫勞動者自離是規(guī)避經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)慕^佳手段,且屢試不爽,但我們認(rèn)為那是還沒有遇到有維權(quán)意識的員工,一旦出現(xiàn)非法調(diào)崗,只要員工收集到單位調(diào)崗的證據(jù),即可解除雙方勞動關(guān)系,要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 1、在進(jìn)行調(diào)崗前,單位應(yīng)當(dāng)審查是否具有合同依據(jù)。 2、向員工出具調(diào)崗?fù)ㄖ獣r,應(yīng)盡量讓其簽收并注明“同意”或“無異議”字樣。 3、如員工拒絕調(diào)崗的,單位切勿武斷,鑒于因調(diào)崗產(chǎn)生的法律風(fēng)險較大,應(yīng)當(dāng)征求專業(yè)律師的意見,而非盲目行動。 ?延伸問題: ??? 1、《勞動合同》約定了單位有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營、工作能力等調(diào)崗就能隨意調(diào)崗嗎? 答:不能,調(diào)崗需要考慮必要性、合理性、專業(yè)相當(dāng)性及不具有懲罰侮辱性。的原則,違反的,將視為違法調(diào)崗。 2、如果單位強(qiáng)行調(diào)崗,員工也實際到崗的,是否視為已經(jīng)變更? 答:根據(jù)司法解釋規(guī)定,如果勞資雙方口頭變更勞動合同,且履行超過一個 月的,即視為變更,因此如果單位有證據(jù)證明員工已經(jīng)到崗工作超過一個月的,一般會認(rèn)定已經(jīng)依法變更。但友情提示,這種情況下不要大幅度降低工資。有人會說薪隨崗動,很正常,為何不能降?我們只能說我們以自身案件代理經(jīng)驗告訴你:“理想很豐滿,現(xiàn)實很骨干”。 五、隨意變更工作地點(diǎn) 該做法同第四點(diǎn)風(fēng)險,而且也被很多企業(yè)視為逼迫勞動者離職的“有利手段”。但如前所述,變更工作地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)經(jīng)雙方協(xié)商一致,否則單位無權(quán)單方變更,而且法院一般認(rèn)為工作地點(diǎn)屬于勞動合同的核心內(nèi)容,對勞動者尤其重要,其直接影響勞動者的生活利益與家庭人倫、社會人際關(guān)系的需求。由此可見,輕易非法變更勞動者工作地點(diǎn),會被認(rèn)定為“未依法提供勞動條件”,產(chǎn)生支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的責(zé)任。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 1、勞動合同中約定員工的工作地點(diǎn)不要太具體也不要太寬泛,比如約定工作地點(diǎn)在成都市高新區(qū)**路、約定工作地點(diǎn)在全國,這些約定都有問題。 2、一般建議最好是約定在某某市,如果單位確實有跨市的業(yè)務(wù),考慮到日后會有調(diào)動,可以再靈活約定“員工也同意接受甲方委派或調(diào)動到某某市工作”,需要設(shè)計一下勞動合同的約定。 六、未依法制作工資表或工資條 按照勞動法律規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)制作工作表備查。實踐中,很多企業(yè)雖然制作了工資表,但是該工資表僅為其內(nèi)部做賬用,并無員工簽字,一旦打起官司來,該類工資表如果員工不予認(rèn)可的,就不能作為證據(jù)使用。有人會問,員工簽字的工資表在訴訟中有何作用?我們想說,作用非常大,工資表反映的是員工的工資具體結(jié)構(gòu),一般包含多項,經(jīng)過簽字確認(rèn)后,實際上就是雙方對工資的構(gòu)成形成了確認(rèn)。而涉及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、加班費(fèi)、年休假工資、違法解聘賠償金的計算時,往往會把非常規(guī)性獎金、績效或提成工資、加班費(fèi)等扣除,由此產(chǎn)生前述爭議的,依據(jù)雙方已經(jīng)確認(rèn)的工資表即可剔除部分項目,減少單位的責(zé)任。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 依法依規(guī)制作工資表,讓員工簽字確認(rèn),工資表一般備查2年。 七、未規(guī)范加班制度 按照勞動法律規(guī)定,勞動者加班的,單位需要支付加班費(fèi)。加班的確定一般參考考勤記錄,但鑒于有時員工因自身原因晚下班,而打考勤的時間又超出8小時工時制,單位無法做到有效的監(jiān)管,鑒于此,應(yīng)當(dāng)依法建立規(guī)范的加班制度。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 在勞動合同中約定單位施行加班審批制度,即經(jīng)過審批的才能算加班,否則不能視為加班。該約定可以最大限度的防止加班費(fèi)爭議,保護(hù)單位合法權(quán)益。 八、未制定合法有效的規(guī)章制度 ???《勞動合同法》規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)模袡?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者?!?。司法實踐中,用人單位的規(guī)章制度因沒有履行民主程序被認(rèn)定無效的比比皆是。按照前述規(guī)定,單位制定的規(guī)章制度要有效,必須經(jīng)過“民主程序”及“公示程序”。企業(yè)往往關(guān)注且做的比較好的是“公示程序”,而對于民主程序,基本搞不懂。 試想,如果單位依據(jù)一份沒有經(jīng)過民主程序的規(guī)章制度作出了解聘決定,該決定無疑是非法的,進(jìn)而會帶來違法解聘的雙倍賠償責(zé)任,這也是目前勞動爭議中經(jīng)常出現(xiàn)的問題,因此規(guī)范規(guī)章制度制定程序刻不容緩。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 1、有工會的單位,可以通過工會決議通過規(guī)章制度。 2、有職代會的單位,可以通過職代會決議通過規(guī)章制度。 3、啥都沒有的,建議您注意保留全體職工討論、協(xié)商規(guī)章制度的書面證據(jù)。至于具體怎么操作,建議委托專業(yè)律師處理。 九、未依法購買社會保險 依法購買社會保險,是用人單位與勞動者的義務(wù)。實踐中,經(jīng)常聽聞有企業(yè)讓勞動者寫放棄購買社保的承諾書,與勞動者簽訂協(xié)議約定不購買社保,這些行為都是無效的,而且不購買社會保險,一旦員工出現(xiàn)工傷事故,單位須承擔(dān)全部賠償責(zé)任,同時員工以單位沒有購買社保為由,可以隨時解除勞動關(guān)系,要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 依法及時參保,杜絕不購買社保的現(xiàn)象。 ?延伸問題: 1、經(jīng)??淳W(wǎng)上、微信上有報道員工自愿不買社保的,法院不支持其主張的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,成都地區(qū)法院也是這樣的嗎? 答:遺憾地回答你,不是! 2、如果沒有參保,但是給予了員工社保補(bǔ)貼,一旦產(chǎn)生訴訟,可否要求返還? 答:可以。 十、對達(dá)到法定退休年齡的人員未購買相應(yīng)保險 在企業(yè)以往的頑固觀念中認(rèn)為,只要雇傭達(dá)到法定退休年齡的工作人員,企業(yè)就不需要承擔(dān)用人單位責(zé)任,其中重要一環(huán)就是“不承擔(dān)工傷責(zé)任”,因為雙方不是勞動關(guān)系。但是,根據(jù)《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見(二)》第二條規(guī)定:“達(dá)到或超過法定退休年齡,但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇,繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的,用人單位依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任?!钡囊?guī)定,刷新了雇傭達(dá)到法定退休年齡的工作人員就不用承擔(dān)工傷責(zé)任的舊認(rèn)識,即在一定條件下,用人單位需要依法承擔(dān)工傷保險責(zé)任,成都中院就該類案件已經(jīng)判決了非常非常多起,應(yīng)當(dāng)引起企業(yè)的重視。 對于前述法律風(fēng)險,應(yīng)對建議如下: 1、對于這類返聘人員,購買商業(yè)保險,并在合同中約定該商業(yè)保險賠償金可以抵扣工傷賠償數(shù)額。 2、招聘返聘人員時,盡量招聘已經(jīng)領(lǐng)取了養(yǎng)老保險的人員。 以上是四川典章律師事務(wù)所律師根據(jù)自身代理案件經(jīng)驗做出的總結(jié)。勞動用工的風(fēng)險其實遠(yuǎn)不止文中提到的十類問題,平常工作中,企業(yè)應(yīng)當(dāng)聘請專業(yè)的法律顧問做好風(fēng)險防范。

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